Методы правового регулирования мчп. Международное частное право

МЕТОДЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ МЧП

Для регулирования гражданско-правовых отношений международного характера используют два метода – коллизионно-правовой и материально-правовой. Коллизионно-правовой (коллизионный) метод урегулирует коллизионную проблему путем выбора правовой системы, основу которого составляют коллизионные нормы.

Коллизионная норма – это норма, которая не содержит прямого определения прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей.

Материально-правовой метод и материально-правовые нормы разрешает коллизионную проблему путем создания единообразных норм гражданского права различных государств, что устраняет саму причину возникновения коллизии. Использование материально-правового метода при регулировании отношений в МЧП имеет значительные преимущества.

КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ. ОСНОВНЫЕ ФОРМУЛЫ ПРИКРЕПЛЕНИЯ

Коллизионная норма – это норма, определяющая право, какого государства должно быть применено к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом. Таким образом, главная особенность коллизионных норм состоит в том, что сама по себе она не дает ответ на вопрос, каковы права и обязанности сторон, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения гражданско-правовой порядок, определяющий права и обязанности.

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечивать выбор и компетентно регулировать гражданское правоотношение, осложненное иностранным элементом. Она состоит из двух элементов: объема и привязки. Объем – это указание вида гражданского правоотношения с иностранным элементом. Привязка – это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

По форме коллизионной привязки различают односторонние и двустронние коллизионные нормы. Односторонняя – это такая норма, привязка которой прямо указывает право страны, подлежащее применению (российское, украинское, английское и т.д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны.

Привязка двусторонней коллизионной нормы не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак, используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое должно компетентно регулировать гражданские отношения, указанные в объеме этой нормы. Однако при множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является вариантом некоторых общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права. Следовательно, все многообразие способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, конкретизированных правил – формул прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными принципами.

1. Личный закон физических лиц – наиболее распространенная формула прикрепления. Включает два варианта:

1. национальный закон или закон гражданства, который означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо;
2. закон места жительства – применение права государства, на территории которого данное лицо проживает (или находится).

Разграничение между сферами применения закона гражданства и места жительства является главным образом территориальным – одни страны используют личный закон в форме закона гражданства, другие – в форме закона места жительства.

2. Личный закон юридического лица означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Возникают вопросы только как определять государственную принадлежность юридического лица. Подробнее этот вопрос будет рассмотрен далее.

3. Закон места нахождения вещи – одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике МЧП. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом гражданского правоотношения. В целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как движимого, так и недвижимого.

4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения или закон автономии воли - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники гражданского правоотношения.

5. Закон места совершения акта - означает применение права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт (завещание, выписана доверенность, подписан договор и т.д.). Это обобщенная формула прикрепления и в таком виде она используется нечасто, т.к. “гражданско-правовой акт” - это широкое понятие, охватывающее многообразные гражданско-правовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь.

5.1 Закон места совершения договора;

5.2 Закон места исполнения договора ;

5.3 Закон места совершения брака ;

5.4 Закон места причинения вреда;

5.5 Закон места совершения .

6. Закон страны продавца - означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Закон страны продавца – это обобщенная формула прикрепления, под которой понимается закон места производственной деятельности стороны договора.

7. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано – обычно применяется для решения вопросов в сфере договорных обязательств, но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

8. Закон суда – означает применение права того государства, где рассматривается спор. Общепризнанной сферой применения этого принципа является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре.

Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим – это наиболее типичные и обобщенные формулы, наиболее часто применяемые для регулирования гражданско-правовых отношений международного характера.

В зависимости от механизма создания и применения существует два вида коллизионных норм: внутренние и договорные.

Внутренние коллизионные нормы – это нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В РФ такие нормы сосредоточены в основном в двух отраслевых законодательных актах: в гражданском и семейном кодексах.

Вторая разновидность коллизионных норм – договорные, которые представляют собой единообразные коллизионные нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств. Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму создания, но и по механизму применения.

По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные. Императивные – это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон гражданского правоотношения.

Диспозитивные – это нормы, которые, устанавливая общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила.

Альтернативные – это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права данного гражданского правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из правил предусмотренных такого рода нормами.

Необходимо различать генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные нормы. Генеральная – это норма, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения . Субсидиарная – это норма, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права тесно связанных с главным . Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка.

ПРИМЕНЕНИЕ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Гражданский кодекс РФ закрепляет положения, обязывающие применять иностранное право в определенных случаях. К такого рода случаям относятся: при наличии прямых предписаний о применении иностранного права в национальном праве; национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права; применение иностранного права осуществляется в соответствии с общепризнанными принципами международного права. Помимо этого законодательно закреплено несколько важных положений в отношении правил установления содержания иностранного права. В этих целях суду предоставляется несколько способов получения информации о содержании иностранного права:

1. Суд по собственной инициативе может обратиться с запросом в Министерство юстиции РФ или иные компетентные органы;
2. Допросить в качестве свидетелей специалистов в области иностранного права;
3. Установить содержание иностранного права посредством доказательств, представленных самими сторонами.

В случае если все описанные меры по установлению содержания иностранного права окажутся безрезультатными, то суд вправе применять коллизионный принцип - закон суда.

Кроме оснований применения иностранного права международное частное право определяет и ряд ограничений применения иностранного права, которые законодательно закреплены правовыми системами разных государств.

Одной из старейших норм международного частного права, известных в МЧП РФ, является положение, ограничивающее применение иностранного права по признаку нарушения интересов экономической, политической, социальной, этнографической и других систем, в совокупности образующих публичный порядок государства. Это положение носит название “оговорки о публичном порядке” и имеет законодательное закрепление в нормативных актах РФ, содержащих коллизионные нормы.

Оговорка о публичном порядке – это установленное законодательством РФ ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка (публичного порядка).

Практика применения оговорки о публичном порядке не имеет широкого применения в деятельности российских судов, как, впрочем, и сама практика применения коллизионных норм или вопросов, возникающих при их применении.

Оговорка о публичном порядке – институт МЧП, присущий практически всем правовым системам. Вместе с тем, содержащие данной категории различно для стран континентальной Европы и для Англии и США. Существуют две концепции оговорки о публичном порядке: “негативная” и “позитивная”.

Негативная оговорка означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства.

Позитивная оговорка означает невозможность применения иностранного права в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих “вмешательства” иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами.

Другим ограничением применения иностранного права является положение об “обходе закона”.“Обход закона”, так же, как и оговорка о публичном порядке, является основанием для неприменения иностранного права в случае, когда коллизионная норма делает обязательным его применения.

“Обход закона” - это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении правоотношения иностранному праву с целью избежать применения внутренней материальной правовой нормы.

Однако, несмотря в целом на отрицательное отношение к “обходу закона”, в законодательстве некоторых стран существуют специальные нормы, закрепляющие эту категорию МЧП.

“Обратная отсылка” – это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на исходную правовую систему.

Существует два варианта отношения к обратной отсылке: признавать обратную отсылку, то есть применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка, и не признавать, то есть применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм.

Обратная отсылка обусловлена наличием в каждой правовой системе коллизионных норм, одинаковых по объему (т.е. регулирующих одни и те же правоотношения), но различных по коллизионным привязкам.

Сегодня проблема обратной отсылки решается либо посредством включения специальных статей в законы государства, либо путем закрепления международных договоров, содержащих положения об обратной отсылке.

Отсылка к праву третьей страны – это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системе в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на правовую систему третьего государства.

Страница 2 из 2

Метод международного частного права

Из теории права известно, что каждой отрасли права свойст-вен свой особый метод правового регулирования.

Метод — это комплекс взаимосвязанных прие-мов, средств, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. В методе проявляется юри-дическое своеобразие отрасли права.

Международное частное право имеет свои собственные прие-мы и средства регламентации прав и обязанностей участников международного частноправового оборота. Данное обстоятельство является наиболее важным показателем юридического своеобра-зия международного частного права, что дает основание для вы-деления его в особую отрасль системы права.

Специфика международного частного права, включая метод регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирова-ния — частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

С одной стороны, поскольку речь идет о частнопра-вовых отношениях, международное частное право основано на первичном, исходном методе частного права в целом. Это метод диспозитивного регулирования, или метод координации. Он ха-рактеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений. Его началами являются принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собст-венности, свободы договоров.

С другой стороны, наличие иностранного элемента в частно-правовом отношении и его связь с правом разных государств по-рождает особую проблему — между нормами частного права разных государств, решение которой является необходимым условием регулирования данного отношения. Именно это предо-пределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в международном частном праве, что позволяет выделить его особый метод.

Метод международного частного права — это совокупность кон-кретных приемов, способов и средств юридического воздействия, на-правленного на преодоление коллизии права разных государств. Пре-жде всего он объединяет два способа регулирования, т. е. пути юри-дического воздействия, выраженные в юридических нормах:

1. материально-правовой.

Оба они на-правлены на преодоление коллизии права. Сюда же входят кон-кретные юридические приемы, такие как:

• применение оговорки о пуб-личном порядке;
• решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий;
• обратной отсылки и отсылки к праву третьего государ-ства и др.

Наконец, все конкретные приемы, средства, способы неотделимы от первичного метода частного права — координации, являются его выражением. Особенно зримо это проявляется в ка-тегории — основополагающем принципе междуна-родного частного права, также в конечном итоге направленном на преодоление коллизии права.

Выделяют следующие методы международного частного права:

1. коллизионно-правовой (коллизионный);
2. материально-правовой.

Коллизионный метод международного частного права

Коллизия права — явление многоаспектное. Коллизия (от ла-тинского слова collisio — столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных , от-носящихся к одному вопросу. В этом плане различают коллизию норм права:

• содержащихся в разновременно изданных законах;
• порождаемую иерархией законодатель-ных актов (законы, подзаконные акты);
• порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации).

Все это при-меры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Их разрешение лежит в сфере конституцион-ного и иных отраслей права соответствующего государства.

Вместе с тем коллизия права — это основополагающая катего-рия международного частного права. Коллизия права в международном частном праве — это прежде всего коллизия между материаль-ными нормами национального частного права (гражданского, се-мейного, трудового и др.) разных государств. Ее разрешение является необходимой предпосылкой правового регулирования ча-стноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Коллизия права обусловлена двумя причинами:

1. сущностная (частноправовые отношения лежат в сфере действия частного пра-ва, имеющего национальный характер, наличие иностранного элемента связывает его с частным правом не одного государства, а нескольких, т.е. потен-циально это отношение может быть урегулировано правом каждо-го государства, которому принадлежит тот или иной его элемент);
2. сугубо юридическая (частное право разных государств отличается, подчас существенно, по своему содержа-нию: одни и те же вопросы по-разному решаются в праве разных государств).

Например, гражданин России во Владивостоке заключил с японским гражданином договор о совместной хозяйственной деятельности. Однако в связи с тем, что японская сторона не вы-полнила своих обязательств, российский гражданин понес убыт-ки. На его требование возместить убытки японский контрагент от-ветил, что в момент заключения договора ему еще не было 20 лет, по японскому законодательству он был недееспособным и поэто-му договор был недействительным. Российский гражданин обра-тился в суд Владивостока с исковым требованием, в котором ука-зал, что договор был заключен на территории России, а по рос-сийскому гражданскому праву гражданская дееспособность в полном объеме возникает в 18 лет, и поэтому ссылка японской стороны на недействительность договора в связи со своей недее-способностью юридически несостоятельна. Как видно, однознач-ного ответа на возникшие вопросы нет.

Наличие в данном гражданском правоотношении российского и японского элементов связывает его как с российским, так и с японским гражданским правом: согласно п. 1 ст. 21 ГК РФ гражданская дееспособность в полном объеме возникает по достиже-нии 18-летнего возраста, а ст. 3 ГК Японии 1898 г. (со многими поправками он действует и в настоящее время) устанавливает возраст гражданского совершеннолетия «полных двадцать лет». Вопрос о том, дееспособен японский гражданин или нет, а зна-чит, действителен договор или нет, может быть решен по-разно-му, в зависимости от того, по российскому или японскому праву он будет рассматриваться.

Таким образом, коллизия права — это объективно возникаю-щее явление. Оно порождается двумя причинами: наличием ино-странного элемента в частноправовом отношении и различным содержанием частного права разных государств, с которыми это отношение связано.

Коллизия права в междуна-родном частном праве - обусловленная спецификой частноправо-вого отношения, осложненного иностранным элементом, объектив-ная возможность применения частного права двух или более госу-дарств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Недостатки коллизионного метода:

• применение коллизионной нормы, отсылающей к праву иностранного государства, усложняет деятельность суда или иного органа государства (установить содержание иностранного права не так просто;
• применение этого метода не способствует обеспечению единообразия при решении конфликтных ситуаций, поскольку в различных государствах коллизионные нормы в отношении одного и того же предмета могут и не совпадать (конечный результат будет зависеть от того, в суде какого государства рассматривается спор);
• при коллизионном методе применяются, как правило, нормы общего характера, призванные регулировать все частноправовые отношения, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.

Для того чтобы ответить на спорный вопрос по существу, не-обходимо прежде всего разрешить или преодолеть коллизию пра-ва. Преодоление коллизии права есть основная задача, основное назначение (основная функция) международного частного права. Для решения этой задачи в международном частном праве исто-рически сложился особый юридический механизм. С этим связа-но понимание единого метода правового регулирования, прису-щего международному частному праву.

Материально-правовой метод международного частного права

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

В п. 3 ст. 1186 ГК РФ предусмотрено следующее положение: "Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается".

Это положение ГК РФ означает, что приоритетом пользуется материально-правовая норма, предусмотренная международным договором. Поэтому проблема определения в данном случае на основе коллизионной нормы права, подлежащего применению, отпадает.

Преимущества применения материально-правового метода :

• его использование создает большую определенность соответствующих отношений, поскольку материально-правовые нормы всегда известны заранее;
• при применении этого метода создается единообразное регулирование, устраняется односторонний подход, присущий коллизионному методу, когда в целом ряде случаев коллизионная норма устанавливается каким-либо одним государством.

Недостатки материально-правового метода :

• нормы международных соглашений могут по-разному пониматься и применяться в различных странах;
• нормы международных соглашений в большинстве случаев они носят диспозитивный характер (т.е. они не являются обязательными, а могут применяться по усмотрению сторон).

Международное частное право затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств. Эта особенность придает международному частному праву гибридный характер и позволяет рассматривать его как чрезвычайно усложненную область права.

Дискуссия о том, чем является, а чем не является «международное частное право», начавшаяся с момента появления этого термина в юридической науке, со временем становится все острее. Вопрос, что представляет собой международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения, может быть решен исходя из специфики предмета регулирования, характерных особенностей субъектов правоотношений, и в конечном счете из природы регулируемых общественных отношений, с учетом нормативных источников и методов регулирования.

Предмет регулирования международного частного права.

Специфической особенностью международного частного права является уникальность предмета регулирования – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Принято различать три категории такого рода элементов:

1. один из субъектов отношений является иностранным физическим или юридическим лицом;
2. объект правоотношения (например, наследственное имущество и т.д.) находится на иностранной территории;
3. юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий правоотношения (смерть наследодателя, деликт и т.д.), имел место в иностранном государстве.

Только присутствие иностранного элемента недостаточно для применения международного частного права. Значение имеет не физическое место нахождения вещи, а то, закон какого государства наделил лицо или нескольких лиц правом на данную вещь, по нормам права какого государства это право возникло. Факт, что в отношении участвует иностранное лицо, не имеет значения, если отсутствует связь отношения с правом иностранного государства. Юридический факт в аспекте международного частного права имеет правовые последствия потому, что он возник на основании юридических норм и в рамках правопорядка другого государства.

Субъекты международного частного права.

Международное частное право отличается от международного публичного права субъектами отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций, которые являются вторичными (производными) субъектами. Отличительной особенностью государств как субъектов международных отношения является обладание суверенитетом – верховенством и независимостью власти.

В международном же частном праве основным субъектами являются отдельные лица – физические и юридические. Эти лица не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под верховенством государства, в силу чего они, находясь на его территории, а отчасти также пребывая за рубежом, подчиняются его власти, действию его законов.

Бывают случаи, когда и государство как таковое становится субъектом частноправовых отношений, но эти случаи не являются типичными для международного частного права.

Отношения, регулируемые международным частным правом.

Ключевая особенность международного частного права, отличающая ее от международного публичного права, является само содержание регулируемых отношений. В международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств – вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве все время возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер.

Отвечая на вопрос, какие отношениях, регулируются нормами международного частного права, обычно говорят о частноправовых отношений, имеющих международный характер, которые можно разделить на две группы:

1. экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные отношения в той их части, которая подпадает под действие норм международного частного права. В данном случае задача международного частного права состоит в регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран;
2. отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные и личные неимущественные (например, в области авторского и патентного права), семейные, трудовые и другие права частноправового характера. Речь идет, например, о создании гарантий и обеспечении прав в случаях заключения смешанных браков или защиты интересов усыновленных детей.

Источники международного частного права.

Особенность международного частного права выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право. Это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение имеют источники чисто внутреннего характера – законодательство, судебная и арбитражная практика.

Исторически основу международного частного права всегда составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению.

В состав международного частного права также входят и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

Методы международного частного права.

Специфической особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулирования понимается совокупность юридических средств, способов и приемов, правого воздействия на общественные отношения. Для регулирования отношений с иностранным элементом применяются два метода – коллизионный и материально-правовой, при этом один из них не исключает применения другого.

Коллизионный метод.

Особенностью частноправовых отношений с «иностранным элементом» в силу своей специфики является необходимость применения специальных способов регулирования. Наличие в отношениях, регулируемых международным частным правом, иностранного элемента приводит к конфликтам (коллизиям) двух или более правовых систем, нормы которых могут быть применены к этим отношениям. Так как в различных правовых системах конкретные правоотношения регулируются по-разному, от выбора применимого права зависит, каким образом будет урегулирован тот или иной вопрос.

Первым способом регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом является коллизионный метод, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения того или иного спора. Во внутреннем праве государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: они тем или иным образом указывают, нормы какого государства должны быть применены для урегулирования конкретного отношения с иностранным участием.

Коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, по сути имеет национальный характер. Регулирование посредством коллизионного метода предполагает действие коллизионной нормы в сочетании с последующим действием материальной нормы определенного (национального или иностранного) правопорядка.

Недостатки коллизионного метода состоят в следующем:

• применение коллизионной нормы усложняет деятельность суда или иного органа государства, обязанного на основании законодательства применять иностранное право;
• применение этого метода не обеспечивают единообразия при решении спорных ситуаций. Поскольку коллизионные нормы, регулирующие конкретное правоотношение, в различных государствах могут не совпадать – на конечный результат будет влиять право страны суда.
• при коллизионном методе, как правило применяются, нормы общего характера, призванные регулировать все частноправовые отношения, вне зависимости от наличия иностранного элемента;
• существует возможность отказа в признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений по причине неправильно выбранного права, неправильного толкования и применения иностранного права.

В последнее время международное сообщество прилагает значительные усилия по унификации коллизионных норм по определенному кругу правоотношений.

Материально-правовой метод.

Особенность материально-правового метода международного частного права, заключается в том, что правовая коллизия разрешается с помощью специальных норм материального характера, изначально предназначенных для регулирования международных гражданских правоотношений. Этот метод реализуется посредством применения единообразных материально-правовых правил поведения, которые создаются государствами путем разработки и принятия международных конвенций. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулируют поведение субъектов отношений без помощи коллизионных механизмов.

Единообразные правовые нормы позволяют осуществлять специальное регулирование отношений во внешнеэкономической деятельности, определять правовое положение предприятий с иностранным капиталом, статус лиц, находящихся за рубежом, права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.

В современных условиях многие страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных материально-правовых норм, но унификация не может охватывать все вопросы, которые регулируются международным частным правом. Последнее объясняется тем, что в некоторых областях отношений существенную роль играют исторические, национальные и иные особенности.

Выделяются такие преимущества материально-правового метода:

• создается единое регулирование, общее для участников международного общения;
• унифицированные материально-правовые нормы создаются специально для регулирования отношений с «иностранным элементом»;
• использование метода прямого регулирования создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений;
• международных договоры по унификации материально-правовых норм, позволяют избегать односторонности правового регулирования.

Международное частное право имеет и другие особенности, в конечном счете обусловленные характером предмета регулирования: порядок рассмотрения споров, применение санкций в случае нарушения прав и т. п.

Практически 200 правовых систем существовало в мире к началу формирования частного права на международном уровне. Каждая из них осуществляла свои функции в отдельности посредством установления определенных норм для регулирования, по сути, одних и тех же общественных взаимосвязей. Однако зачастую стала возникать необходимость дополнительного контроля прав, что и послужило основной причиной создания системы специальных норм, учитывающих международный характер отношений.

Сущность и предмет международного частного права

МЧП является комплексом, который объединяет соответствующие нормы законодательной базы государства, а также договора и традиции международного характера, регулирующие отношения имущественного или личного плана с условием их осложнения хотя бы одним элементом законодательства другой страны.

Важно отметить, что МЧП (предмет и метод его) занимает особую позицию в общей правовой системе, так как формирует абсолютно самостоятельную отрасль правоведения. Взаимосвязи, контролируемые нормами не состоят в сфере юрисдикции определенного государства, что доказывает их абсолютную уникальность.

Определяет МЧП предмет, которым служит регулирование правовых отношений между гражданами с условием дополнения данных взаимосвязей «иностранным» оттенком. Так, представленная структура позволяет полностью контролировать частноправовое взаимодействие посредством исторически сформировавшихся институтов, которые являются специфическими продолжениями отдельных частноправовых комплексов (гражданского, трудового или семейного).

Научное знание МЧП

Современный комплекс научных идей и знаний в смысле общественных явлений с «иностранным» оттенком составляет соответствующее направление в науке, которую можно классифицировать на общую и особенную части, а также включает гражданский кодекс международного характера.

Так, общая часть содержит в себе изучение широко употребляемых специалистами соответствующего направления, терминов, активных принципов, которые подробно описаны ниже, и так далее. Кроме того, к общей части рассматриваемой науки следует отнести ознакомление с правовым положением субъектов гражданско-правового взаимодействия, осложненного иностранным оттенком, и, естественно, с государством, являющимся особым субъектом такого рода деятельности. Более того, наука рассматривает иностранных лиц как юридических, так и физических, решающих проблемы международного частного права.

Особенная часть содержит в своей структуре ряд разделов:

• право собственности;
• перевозки международного характера;
• взаимодействие с целью осуществления расчетных операций;
• отношения семейного и личного плана;
• интеллектуальная собственность;
• искоренение разногласий по поводу наследства;
• трудовое взаимодействие и гражданский направленности.

Общие принципы МЧП

Общим элементом в структуре права являются определенные принципы. Важно отметить, что данная аксиома в равной степени имеет отношение к правовой системе как на национальном, так и на международном уровне. Руководящие идеи, которые характеризуют содержание МЧП (предмет и понятие термина рассмотрены выше), его сущность и назначение, формируют варианты совершенствования правовых норм, классифицируются в соответствии с двумя категориями: общие принципы и специальные.

Первая группа содержит в себе следующие элементы:

• Принцип национальной юрисдикции отношений частноправового характера с элементом иностранного государства.
• Принцип коллизионного регулирования данных отношений.
• Принцип гарантированного использования законодательства иностранного государства в соответствии с коллизионной нормой.
• Принцип диспозитивности (автономии воли каждой из сторон).
• Принцип, предполагающий однократное использование коллизионной нормы.
• Принцип абсолютного приоритета нормы договора международного уровня перед нормой пункта национального законодательства.

Специальные частноправовые принципы

При решении определенных задач рассматриваемой области физические лица в международном частном праве зачастую руководствуются специальными принципами, являющимися основополагающими коллизионными началами, которые полностью признаны доктриной МЧП и закреплены в законодательстве как общее правило. Кроме того, они нередко используются на практике даже в том случае, если прямое указание в законе по данному вопросу отсутствует. Так, к числу центральных коллизионных принципов следует отнести:

• Принцип флага (отношения по поводу осуществления международных перевозок).
• Принцип местонахождения определенной вещи (имущества определенного лица (группы лиц)).
• Принцип места нанесения вреда.
• Принцип места осуществления конкретной трудовой деятельности (регулирование трудовых отношений с элементом иностранного государства).
• Принцип местонахождения центрального исполнителя по поводу определенной сделки.
• Принцип исключения руководства иностранным правом в авторских отношениях (касательно защиты прав автора).
• Принцип исключения применения процессуального законодательства иностранного происхождения.

Особенности нормативного аспекта МЧП

Понятие МЧП и осуществление его основных принципов предполагают наличие соответствующего законодательного руководства. Так, нормативный аспект МЧП составляют коллизионные, материально-правовые и процессуальные нормы. Первая группа актов является ведущей, так как центральной задачей МЧП служит разрешение и искоренение столкновений между правопорядками двух структур. Коллизионные нормы определяют государство, применение права которого уместно в конкретной ситуации, в соответствии со сведениями следующих источников: законодательство на национальном уровне и договоры международного характера, в структуре которых немало унифицированных коллизионных нормативов.

Ко второй части МЧП (предмет, понятие и принципы рассмотрены выше) относятся нормативы прямого воздействия, которые регулируют международные гражданско-правовые отношения. Таким образом, материально-правовые нормы как национального, так и международного характера имеют широкое применение в регулировании частноправовых взаимосвязей с элементом законодательства иностранного государства.

Источники МЧП

Сегодня в современной литературе приводится множество разнообразных классификаций по поводу форм демонстрации воли государства, которая имеет отношение к абсолютному признанию факта существования такой категории, как право, а также к его созданию или же структурному изменению (дополнению или исключению актуальности определенного элемента). В соответствии с наиболее распространенной классификацией источниками права выступают следующие компоненты:

• Договор международного уровня, который может быть принят в виде конвекции, пакта или соглашения.
• Законы национального характера (или же конкретный закон, сформированный на соответствующем уровне).
• Определенный обычай (неписанное правило, отличающееся особой периодичностью повторения, с которым общество зачастую сталкивается). Существуют традиции делового оборота или торгового мореплавания, национальные или местные обычаи.
• (является самостоятельным видом источников МЧП и определяется как решение судебного органа, обязательное при ознакомлении другими судами с ситуациями подобной природы).

Функции МЧП

Современное международное частное право существует с целью приведения отношений, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, в абсолютный порядок. Стратегическая цель достигается путем решения определенных задач, которые, как правило, сводятся к выполнению следующих функций:

• Координирующая функция заключается в четком отражении общепринятых для какого-либо государства стандарты поведения посредством норм МЧП.
• Регулирующая функция позволяет сформировать систему правил поведения в самых разнообразных областях отношений в индивидуальном порядке для каждого государства.
• Обеспечительная функция служит инструментом побуждения всех государств в ходе жизнедеятельности руководствоваться международными обязательствами посредством принятия ими соответствующих норм МЧП.
• Охранительная функция обеспечивает гарантированную защиту прав государства и законных интересов субъектов частноправовых отношений.

Методология контроля в МЧП

Понятие, специфика и предмет международного частного права, безусловно, на глобальном уровне занимают особую позицию. Тем не менее, именно грамотно сформированная методология позволяет добиться наиболее высокого результата воздействия МЧП на итоговое решение той или иной ситуации. Важно отметить, что совершенно разные позиции специалистов в плане источников и нормативов МЧП предопределяют разногласия в отношении взглядов по поводу формирования методологии. Ученые спорят, есть ли возможность разнообразия методов. Однако большая часть специалистов принимает лишь общий метод МЧП - преодоления коллизий. Последний вариант полностью поддерживают такие деятели, как В. П. Звеков и Г. К. Дмитриева.

Существует и мнение о том, что функционирование рассматриваемой категории знаний осуществляется за счет активного руководства двумя рассматриваемыми элементами: коллизионно-правового и материально-правового. Следует отметить, что учеными разных стран было придумано множество аналогичных категорий, тем не менее немногие из них нашли широкое признание в обществе. Яркими примерами подобных методов являются автономия воли и унификация права.

Законодательная структура МЧП

Понятие МЧП предполагает соответствующее нормативное обоснование. Так, в подобный комплекс международного частного права входят разнообразные по своему происхождению, характеру и структуре нормы. Особой частью данного комплекса являются специальные элементы, куда входит и Закон о международном частном праве. Он принят практически во всех странах мира (Польша, Венгрия, Бельгия, Венесуэла, Тунис и так далее). Важно отметить, что формирование представленного документа, как правило, осуществляется на основе ряда принципов в плане структурирования содержания:

• В первом разделе рассматриваются общие понятия (сущность, предмет международного частного права, его источники и методы).
• Второй раздел предполагает изучение нормативного аспекта МЧП. Так, посредством ознакомления с определенными нормами возможно определить уместное право в самых различных сферах общественных отношений.
• Последний раздел состоит из переходных и заключительных положений, служащих специфическим финишем в рассмотрении документа.

Современные проблемы МЧП

Естественно, что все виды международного частного права предполагают наличие определенных затруднений в ходе изучения и дальнейшего применения данной категории. Особое место среди них занимает вопрос кодификации МЧП. Следует выделить и проблемы унификации регулирования частноправового общественного взаимодействия ведь характера служит первым шагом в контроле отношений частного права той же направленности. В свою очередь, последнее избрало центральной формулой соотношения национального и международного публичного права признание за вторым роли «абсолютного начала».

Всем известно, что сегодня глобализация касается всех аспектов жизнедеятельности без исключения. А значит, совершенно естественно то, что нормативное регулирование подлежит постоянным дополнениям и изменениям, позволяющим постепенно приближаться к идеальной картине. Важно отметить, что именно международное право подвержено сильнейшему давлению данных процессов, что можно объяснить продуктивной деятельностью специалистов в плане решения актуальных проблем.

МЧП сегодня

Современные тенденции в развитии международного частного права формируются в соответствии с процессами мировой экономической интеграции, а также интернационализации общественных взаимосвязей, которые получили название глобализации. Так, без грамотного регулирования невозможно привести в абсолютную гармонию интересы экономического и личного характера, сформировать систему предельно выгодного для обеих сторон сотрудничества, а также существенно расширить национальные рамки прав и свобод на индивидуальном уровне. Таким образом, современное общество стремится все в большей мере совершенствовать человеческий аспект международного частного права. Данный метод МЧП позволяет организовать абсолютную безопасность и защиту прав человека в сфере семейного, трудового или гражданского права, что способствует улучшению взаимопонимания между субъектами жизнедеятельности, формированию мирных и добрых отношений. Конечно же, это является совершенным преимуществом не только в смысле рассмотренного направления, но и в плане любого аспекта современного мира.

Международное частное право: понятие, предмет.

Международное частное право регулирует гражданско-правовые отношения между физическими и юридическими лицами, возникающие в условиях международного общения.

Важнейшим признаком международного частного права является наличие иностранного элемента в правоотношении. Иностранный элемент в правоотношении может выступать в виде:

субъекта, обладающего иностранным гражданством (иностранные физические или юридические лица);

объекта, находящегося за границей (наследственное имущество);

юридического факта, имевшего место за границей (причинение вреда, заключение сделки).

Для возникновения международных частноправовых отношений достаточно одного из указанных видов иностранного элемента. Но часто в правоотношении они сочетаются.

Например, после смерти иностранного гражданина за границей осталось имущество, наследником которого является гражданин Республики Беларусь (юридический факт - смерть гражданина - произошел за границей, где находится и объект - наследственная масса).

Таким образом, предметом международного частного права являются общественные отношения частноправового (гражданско-правового) характера, осложненные иностранным элементом.

Международные частноправовые отношения очень разнообразны. Они могут быть гражданскими, брачно-семейными, трудовыми, финансовыми.

С учетом изложенного в общем виде международное частное право можно определить как совокупность юридических норм, регулирующих гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные отношения с иностранным элементом.

В юридической литературе термин "международное частное право" впервые был употреблен американским юристом Джозефом Стори в работе "Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву" (1834 г.).

В настоящее время он является общеупотребительным.

Методы правового регулирования МЧП.

Метод - это комплекс взаимосвязанных приемов, средств, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. В методе проявляется юридическое своеобразие отрасли права.

В международном частном праве используют два метода правового регулирования:

Материально-правовой (непосредственный) - издание общеобязательных правил поведения для сторон (например, ст.1104 ГК).

Коллизионный (косвенный) - определение пределов применения собственного права и отсылка к иностранному законодательству (например, ст.1133 ГК).

Эти два метода применяются параллельно.

3. Соотношение международного частного права с международным публичным правом

Сходство и внутренняя связь международного частного и международного публичного права проявляются в том, что:

регулируют правовые отношения, возникающие в международной жизни общества;

в число источников входят международно-правовые договоры;

в международном частном праве используется ряд общих начал международного публичного права (принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущение дискриминации) и понятийный аппарат (оговорка о публичном порядке, взаимность).

Отличия между международным частным правом и международным публичным правом можно провести:

По содержанию регулируемых отношений: в международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств (вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств). Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве возрастает, но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер. Международное частное право регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер.

По субъектам отношений: основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В международном частном праве основными субъектами являются отдельные лица - физические и юридические. Государство как таковое может быть субъектом гражданско-правовых отношений, но эти случаи не являются для международного частного права типичными. (Государство выпускает заем, становится наследником имущества за границей).

По источникам регулирования: в международном публичном праве основным источником является международный договор. В международном частном праве международные договоры применяются к участникам отношений после санкционирования их государством и большое значение принадлежит источникам внутреннего законодательства.